Популярность договора финансирования под уступку денежного требования обусловлено необходимостью приспособления кредита и займа к условиям роста товарного оборота.
Экономическая цель финансирования под уступку требования заключается в "сокращении" кредитной цепочки. Вместо предоставления кредита в расчете на то, что он будет погашен клиентом после реализации его права требования к третьему лицу, финансовый агент передает клиенту денежные средства (кредит или заем) и погашает его путем получения от клиента права денежного требования к третьему лицу и последующей реализации полученного требования. Экономический интерес уступающей стороны состоит в оперативном получении денежных средств, необходимых для хозяйственной деятельности, а также частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника. Таким образом, предметом договора факторинга являются, с одной стороны, денежные средства, передаваемые клиенту, а с другой, - денежное требование клиента к третьему лицу, которое уступается финансовому агенту.
Указанная схема взаимоотношений сторон получила наименование финансирования под уступку денежного требования или факторинг.
Наши специалисты осуществляют юридическое сопровождение деятельности факторинговых компаний по следующим направлениям:
Курс повышения квалификации «Специалист по факторинговым операциям» с выдачей удостоверения государственного образца, по требованиям профессионального стандарта «Специалист по факторинговым операциям», утвержденного приказом Министерства труда и социальной защиты РФ от 19 марта 2015 г. №169н.
Правила внутреннего контроля юридических лиц, заключающих договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения
Ежемесячное абонентское обслуживание юридических лиц, заключающих договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов по Федеральному закону от 7 августа 2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», в том числе ведение документооборота и подготовка отчетности.
Пошаговое сопровождение регистрации факторинговой компании на территории Российской Федерации в любом субъекте РФ.
Подготовка договора финансирования под уступку денежного требования по требованиям Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Подготовка договора закупочного факторинга и правил факторингового обслуживания для покупателя, продавца и факторинговой компании.
Разработка договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга) с регрессом.
Разработка договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга) без регресса
Разработка договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга) будущего требования.
Разработка договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга) существующего требования.
Подготовка сообщений о факторинговых операций для уведомления клиентов и дебиторов по договору финансирования под уступку денежного требования.
Внесение сведений о заключении, изменении и прекращении договора финансирования под уступку денежного требования в Единый федеральный реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц (Федресурс)
Консультация юридических лиц, заключающих договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов по составлению формализованных электронных сообщений об операциях подлежащих обязательному контролю в Федеральную службу по финансовому мониторингу
Целевой инструктаж для работников организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом с выдачей свидетельства установленного образца.
Составление карты постановки на учет (КПУ) для постановки на специальный учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу, в том числе подготовка правил внутреннего контроля, обучение специального должностного лица ответственного за реализацию правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и ФРОМУ.
Комплексная помощь в подключении к Личному кабинету на портале Федеральной службы по финансовому мониторингу и настройка рабочего места. Услуга оказывается дистанционно в любом регионе РФ.
- Должностная инструкция специального должностного лица.
- Приказ о назначении специального должностного лица.
- Трудовой договор со специальным должностным лицом.
- Приказ о приеме на работу специального должностного лица.
- Согласие специального должностного лица на обработку персональных данных.
- Соглашение специального должностного лица о неразглашении информации содержащей персональные данные клиентов и сотрудников.
- Соглашение о конфиденциальности и неразглашении информации.
- Памятка для работника об ответственности за разглашение информации.
- Образец приказа о передаче ключей электронной подписи и кодов идентификации и аутентификации пользователя личного кабинета Федеральный службы по финансовому мониторингу.
- Образец приказа о временном замещении специального должностного лица.
Документы для внутреннего обучения сотрудников факторинговой компании в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения (ПОД/ФТ и ФРОМУ). Документы подготовлены на основании положений отчета о секторальной оценке рисков легализации (отмывания) преступных доходов и финансирования терроризма с использованием сектора факторинговых компаний.
Разработка кадровой документации для факторинговой компании в соответствии с требованиями приказа Министерства труда и социальной защиты РФ от 19.03.2015 №169н «Об утверждении профессионального стандарта «Специалист по факторинговым операциям».
Антикоррупционные документы в соответствии с требованиями Федерального закона от 25 декабря 2008 №273-ФЗ «О противодействии коррупции» и Методическими рекомендациями по разработке и принятию организациями мер по предупреждению и противодействию коррупции, утв. Министерством труда и социальной защиты РФ 8 ноября 2013.
Исключение из списка компаний с выявленными признаками нелегальной деятельности на финансовом рынке.
Особенности правового регулирования факторинговой деятельности
Факторинговая деятельность регулируется положениями главы 43 «Финансирование под уступку денежного требования» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). По договору финансирования под уступку денежного требования (далее - договор факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:
- передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
- осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
- осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
- осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Рынок факторинга однороден по специфике деятельности и целям потребления услуги, при этом различен по масштабам бизнеса (в зависимости от «круга обслуживания» - от количества заключенных договоров с клиентами, масштабам и классификации их бизнеса), что отражается на существенных различиях в уровнях риска использования сегментов сектора в схемах ОД/ФТ.
Структурно сектор представлен: (1) факторинговыми компаниями, учрежденными кредитными организациями, либо входящими в банковскую группу, холдинг; (2) независимыми факторинговыми компаниями.
Крупнейшие факторинговые компании принадлежат ведущим банковским группам, в том числе банкам с государственным участием, на них приходится около 90% рынка факторинга.
С первой половины 2015 года наблюдается рост интереса к факторингу как альтернативному способу кредитования, который характеризуется более лояльными требованиями к андеррайтингу сделок с субъектами, чью кредитоспособность невозможно оценить, как высокую. Спрос на факторинг продиктован отсутствием залогового обеспечения, высокой скоростью структурирования сделок. Для крупных компаний факторинг представляется альтернативой привлечения оборотных средств без увеличения долговой нагрузки.
Проникновение факторинга в сегмент малого и микробизнеса остается незначительным (относительно кредитных и лизинговых продуктов) в связи с инфраструктурными ограничениями: операционная модель факторинга требует повышенной прозрачности хозяйственных операций, а используемый для этих целей электронный документооборот между клиентами и должниками распространен недостаточно.
Дальнейшая динамика рынка факторинга будет зависеть от развития инфраструктуры, обеспечивающей реализацию сделок факторинга полностью в режиме онлайн для сегмента малого бизнеса, при этом объемы рынка продолжат увеличиваться благодаря ведущим игрокам, входящим в банковские группы.
В соответствии с п. 9 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – ПОД/ФТ и ФРОМУ, ФЗ-115) контроль за исполнением законодательства о ПОД/ФТ факторинговыми компаниями возложен на Росфинмониторинг. Осуществляемая Росфинмониторингом надзорная деятельность основывается на концепции риск-ориентированного подхода, предусматривающего повышенное внимание к поднадзорным субъектам, имеющим высокие риски нарушения требований законодательства о ПОД/ФТ. Данный подход применяется для того, чтобы меры надзорного реагирования соответствовали выявленным рискам.
В целях реализации дифференцированного подхода к проведению контрольных мероприятий субъекты сектора подразделяются на 4 группы (в зависимости от уровня риска):
- в отношении группы с низким уровнем риска проводится текущий мониторинг,
- с умеренным уровнем риска - профилактические мероприятия,
- с повышенным уровнем риска - адресное взаимодействие, корректирующие меры (в форме направления письма руководству, дистанционные формы обучения и др.),
- с высоким уровнем риска - документарные и выездные проверки, а также направляются материалы в правоохранительные структуры.
Спецификой деятельности факторинговых компаний является взаимодействие исключительно с юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, поскольку предмет договора факторинга ограничен предпринимательской деятельностью контрагентов . Потенциальную угрозу могут представлять действия незаконопослушных контрагентов факторинговой компании, попадающих в поле зрения правоохранительных органов. Другими словами, на уровень угрозы факторинговой компании влияет в значительной мере возможность вовлечение в схемы ОД/ФТ и ФРОМУ как непосредственно ее клиентов, так и их должников (клиентский риск).
В целях предотвращения угрозы потенциального мошенничества факторинговые компании обязаны применять подход «знай своего клиента», заложенный в сфере ПОД/ФТ и ФРОМУ, в том числе изучается: реальность хозяйственной деятельности клиента и должника; отсутствие аффилированности клиента и должника; действительность уступаемых факторинговой компании денежных требований (документальное и визуальное подтверждение фактов поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг), то есть фактическое исполнение договоров контрагентами.
Росфинмониторингом уделяется повышенное внимание профилактическим мероприятиям, включающим вопросы использования функционала Личного кабинета и разъяснения преимущества работы в нем: ознакомление с информационными материалами, принятие участия в «добровольном сотрудничестве», получение доступа к полному Перечню организаций, физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, Перечню лиц причастных к финансированию распространения оружия массового уничтожения (далее Перечни), направление сведений по операциям, подлежащим обязательному контролю, и о сомнительных операциях в Росфинмониторинг, а также направление информации о результатах проверки своих клиентов, в отношении которых применены либо должны применяться меры по за-мораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества (ФЭС 3-ФМ).
Основные нарушения, допущенные факторинговыми компаниями
- невыполнение требований по идентификации клиентов, представителей клиентов, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев;
- непроведение (несвоевременное проведение) систематической проверки (раз в три месяца) клиентов на наличие принятия мер по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества;
- отсутствие Правил внутреннего контроля (далее ПВК) или несоответствие ПВК требованиям законодательства Российской Федерации о ПОД/ФТ и ФРОМУ.
Основными причинами допускаемых факторинговыми компаниями нарушений обязательных требований являются недостаточное знание (понимание) нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ и ФРОМУ и (или) несвоевременное ознакомлением с внесенными в них изменениями.